Налоговые опасности, подстерегающие индивидуального предпринимателя

К сожалению, индивидуальных предпринимателей подстерегают не только опасности в виде предпринимательских рисков, рисков взаимоотношений с недобросовестными контрагентами, невыплаты заработной платы работникам или отсутствия новых рынков сбыта, но и налоговые риски. Они связаны как с самой предпринимательской деятельностью, так и с иными обстоятельствами, о которых бизнесмены порой не догадываются. Рассмотрим эти риски и опасности более детально.

Регистрация в качестве индивидуального предпринимателя

Сам факт регистрации в качестве индивидуального предпринимателя уже предполагает налоговые риски. Представим такую ситуацию. Вы работали в компании, а потом решили уйти «в свободное плавание». Но поскольку других контрагентов нет, вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель заключает договор на оказание услуг, выполнение работ с прежним работодателем.

Однако в этом случае индивидуальный предприниматель не уплачивает НДФЛ и платит страховые взносы в пониженном размере.

Индивидуальные предприниматели платят фиксированную сумму страховых взносов за год (расчетный период) независимо от размера полученных доходов. А объект и базу по страховым взносам они не определяют. Размер страховых взносов рассчитывается исходя из стоимости страхового года (ч. 1 ст. 13, ч. 1 ст. 14, ст. 16 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» (далее – Закон № 212-ФЗ). К примеру, на 2012 г. стоимость страхового года в целях исчисления взносов в ПФР установлена в размере 14 386,32 руб. (постановление Правительства РФ от 21.03.2012 № 208 «О стоимости страхового года на 2012 год»).

Вместе с тем применение пониженных тарифов страховых взносов и неуплата НДФЛ могут насторожить проверяющих.

Налоговый орган может расценить доходы предпринимателя в качестве заработной платы. К сожалению, с налоговыми органами соглашаются и суды.

Но когда предпринимательская деятельность реальна и правильно оформлена, нельзя говорить о незаконном занижении налогов.

Бывший сотрудник должен работать именно как предприниматель.

Во избежание споров в части начисления заработной платы вместо вознаграждения за ведение предпринимательской деятельности следует сначала найти круг потенциальных клиентов (больше одного) и заключить соответствующие договоры. Кроме того, индивидуальный предприниматель не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка бывшего работодателя. Он самостоятельно несет расходы, связанные с деятельностью, его вознаграждение не фиксировано и зависит от объема работ (услуг), с ним заключается договор возмездного оказания услуг (подряда), а не трудовой договор. И, разумеется, нельзя переводить сотрудников в предприниматели в массовом порядке. Поскольку если бывшие сотрудники компании массово становятся индивидуальными предпринимателями, то это будет говорить о фиктивном характере предпринимательской деятельности.

Добровольная уплата страховых взносов на случай временной нетрудоспособности

Индивидуальные предприниматели часто хотят обезопасить себя в случаях наступления нетрудоспособности или ухода в декретный отпуск.

Однако на практике предпринимателю не выгодно осуществлять официальные выплаты по больничному. Дело в том, что пособия по временной нетрудоспособности, в том числе выплачиваемые индивидуальному предпринимателю, добровольно вступившему в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, облагаются НДФЛ (письмо Минфина России от 27.06.2012 № 03-04-05/3-780).

Минфин России разъясняет необходимость уплаты НДФЛ следующим образом. Дело в том, что статьей 217 Налогового кодекса РФ предусмотрены случаи освобождения от обложения налогом на доходы физических лиц определенных видов доходов. В соответствии с п. 1 ст. 217 НК РФ от обложения налогом на доходы физических лиц освобождаются государственные пособия, за исключением пособий по временной нетрудоспособности (включая пособие по уходу за больным ребенком), а также иные выплаты и компенсации, выплачиваемые в соответствии с действующим законодательством. При этом к пособиям, не подлежащим налогообложению, относятся пособия по безработице, беременности и родам.

Однако пособия по временной нетрудоспособности, в том числе выплачиваемые индивидуальному предпринимателю, добровольно вступившему в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и уплачивающему за себя страховые взносы в соответствии со ст. 4.5 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», подлежат обложению налогом на доходы физических лиц в общеустановленном порядке.

Таким образом, уплата добровольных страховых взносов индивидуальным предпринимателем ведет к необходимости уплаты НДФЛ. Если индивидуальный предприниматель не уплатит налог, то существуют риски судебных споров и доначисления налогов, штрафов и пени. Поэтому, как это ни печально, предпринимателю не рекомендуется вступать в отношения по обязательному социальному страхованию добровольно.

Ставки транспортного налога

Вопрос определения ставок по транспортному налогу также можно отнести к налоговым рискам индивидуального предпринимателя. Дело в том, что согласно п. 1 ст. 361 НК РФ законодательному органу субъекта РФ предоставлено право устанавливать ставки транспортного налога в зависимости от категории транспортного средства или его мощности. При этом он может неправомерно дифференцировать ставки налога для юридических и физических лиц на один и тот же вид транспортного средства, той же категории и мощности.

Однако многие региональные власти превышают свои полномочия – ставят величину ставок в зависимость от категории налогоплательщика. А налоговые органы, в свою очередь, оспаривают применение индивидуальными предпринимателями ставок по транспортному налогу.

Переход на единый налог на вмененный доход

С единым налогом на вмененный доход у индивидуальных предпринимателей также могут возникнуть проблемы. Например, регистрируется индивидуальный предприниматель в налоговой инспекции, подает заявление о применении упрощенной системы налогообложения, а через какое-то время приходят проверяющие и говорят, что индивидуальный предприниматель должен был уплачивать налог в виде ЕНВД.

Бывает и обратная ситуация, когда проверяющие оспаривают правомерность применения единого налога на вмененный доход. При этом приходится доказывать свою правоту в суде. А исход дела будет зависеть от правомерности применения того или иного режима.

Индивидуальному предпринимателю мы рекомендуем до начала деятельности узнать, распространяется ли в данном регионе на применяемый им вид деятельности ЕНВД. Это можно сделать путем направления запроса в налоговый орган. Такой запрос позволит избежать судебных споров с проверяющими и сэкономить деньги индивидуального предпринимателя.

При этом индивидуальный предприниматель может также сэкономить, уплачивая именно ЕНВД. Это актуально, в частности, для ИП, имеющих значительные суммы прибыли. Вмененный налог выгоден не только тем, что заменяет собой уплату налогов, обязательных при общем режиме налогообложения (на прибыль, на имущество, на добавленную стоимость), но и тем, что его размер не зависит от доходов и расходов налогоплательщика.

Применение упрощенной системы налогообложения

Досадная ошибка индивидуального предпринимателя может заключаться в неиспользовании возможностей упрощенной системы налогообложения. Ведь при применении данного спецрежима необходимо подать соответствующее заявление в налоговый орган. Самовольное применение УСН неправомерно, и индивидуальному предпринимателю могут начислить налоги исходя из общей системы налогообложения.

При этом следует учитывать, что в соответствии с п. 2 ст. 346.13 НК РФ вновь зарегистрированный ИП вправе подать заявление о переходе на УСН в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет, выданном в соответствии с абзацем вторым п. 2 ст. 84 НК РФ. В этом случае индивидуальный предприниматель вправе применять упрощенную систему налогообложения с даты постановки его на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве.

Кроме того, следует учитывать, что иностранный индивидуальный предприниматель тоже может рассчитывать на применение льготного режима. Иностранный ИП может встать на учет в российских налоговых органах и подать заявление на применение УСН. Он не является организацией, следовательно, на него запрет, содержащийся в подп. 8 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, не распространяется. Такого же мнения придерживается Минфин РФ (письмо от 11.03.2010 № 03-11-11/46).

Таким образом, и российским, и иностранным индивидуальным предпринимателям необходимо рекомендовать сразу подавать заявление о применении упрощенной системы налогообложения. Это позволяет и сэкономить на налогах, и избежать споров в случае, если ИП самовольно применяет льготный режим, без подачи соответствующего заявления.

Риски применения упрощенной системы на основе патента

При применении индивидуальным предпринимателем упрощенной системы на основе патента может возникнуть налоговый риск, если ИП забудет оплатить патент. В этом случае налоговый орган может предъявить претензии индивидуальному предпринимателю в части нарушения правил применения льготного режима и доначислить налог по общей системе налогообложения.

При нарушении условий применения упрощенной системы налогообложения на основе патента, а также при неоплате (неполной оплате) одной трети стоимости патента индивидуальный предприниматель теряет право на применение упрощенной системы налогообложения на основе патента в периоде, на который был выдан патент.

Также может возникнуть риск, если индивидуальный предприниматель захочет воспользоваться своим правом и уменьшить стоимость патента на сумму страховых взносов. При этом ограничение в размере 50% на него не распространяется. Это следует из положений п. 3 ст. 346.21 и п. 10 ст. 346.25.1 НК РФ. Отсюда можно сделать вывод, что ИП может уменьшить на них всю стоимость патента. Но поскольку треть он платит авансом в самом начале, уменьшению подлежат оставшиеся две трети.

Однако Минфин России считает такое уменьшение стоимости неправомерным (письмо от 26.12.2008 № 03-11-02/162).

Отсутствие документов при ведении деятельности

Если индивидуальный предприниматель халатно относится к документам, например, не собирает от контрагентов первичные документы, это тоже может привести к негативным последствиям. Так, расходы индивидуального предпринимателя не будут признаны налоговой инспекцией.

Судебная практика буквально пестрит такими судебными решениями. Подобные споры даже доходят до Высшего Арбитражного Суда РФ. И, к сожалению, практика неутешительна.

В этой связи индивидуальным предпринимателям можно порекомендовать внимательно относиться к первичным документам, собирать их от всех контрагентов. Первичные документы при этом должны быть подписаны уполномоченными лицами, на документах должны иметься расшифровки подписей. Кроме того, целесообразно завести папку, в которой будут храниться копии доверенностей на подписание первичных документов.

Выбор контрагента

Индивидуальные предприниматели часто и не задумываются о последствиях, когда выбирают контрагента. Представим типичную ситуацию. Индивидуальный предприниматель должен быстро осуществить поставку, но товаров на складе не имеет. Чтобы не испортить отношения с контрагентом, ИП ищет продавца в регионе, у которого приобретает товары для последующей перепродажи. В результате обязательства по договору с контрагентом индивидуальный предприниматель выполняет, и все довольны. Однако радоваться рано. Возможна ситуация, когда налоговый орган признает, что индивидуальный предприниматель не проявил должной осмотрительности при выборе контрагента.

В этой связи индивидуальному предпринимателю можно порекомендовать внимательно относиться к выбору контрагентов. Следует запрашивать у контрагентов учредительные документы, свидетельства о постановке на налоговый учет. Если контрагент осуществляет лицензионную деятельность, то необходимо запросить заверенную копию лицензии. Кроме того, нужно удостовериться в полномочиях на подписание документов. Полномочия можно подтвердить доверенностью или решением о назначении.

Проверка контрагента может состоять из следующих основных этапов:

1. Необходимо запросить у контрагента копии учредительных и регистрационных документов, заверенные его подписью и печатью (устав, свидетельство о государственной регистрации, свидетельство о постановке на налоговый учет).
2. Если документы подписываются генеральным директором в соответствии с уставом, целесообразно запросить заверенные копии протокола (решения) об избрании (назначении) и приказа о вступлении в должность; если по доверенности, то заверенную копию доверенности. При этом необходимо проверить полномочия подписавшего лица.
3. Если выполнение работ (услуг) подпадает под лицензионные виды деятельности, то необходимо запросить заверенную копию лицензии.
4. Перепроверить данные о контрагенте (ИНН, юридический адрес, наименование компании) на сайте налоговой службы (www.nalog.ru).
5. При совершении крупных сделок целесообразно ознакомиться с балансом компании. Однако в соответствии с законодательством компания может отказаться от предоставления данных баланса и отчета о прибылях и убытках. В качестве дополнительных сведений при заключении крупных сделок осуществляется проверка офиса компании, количества работников, наличия сертификатов и пр.

Включение в договор определенных условий

Любой индивидуальный предприниматель заинтересован в увеличении прибыли и часто предлагает своим клиентам различные скидки, бонусы с целью увеличения продаж. Однако есть одно «но».

Индивидуальный предприниматель, применяющий УСН с объектом налогообложения в виде доходов за минусом расходов, может включить в расходы, учитываемые при исчислении налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, суммы в виде премий, которые предприниматель как продавец выплачивает покупателям при выполнении определенных условий договора, в частности, при достижении определенного объема покупок, а также расходы, связанные с ценовым стимулированием спроса, – скидки, бонусы, премии покупателям.

Пунктом 1 ст. 346.16 НК РФ определен перечень расходов, учитываемых при определении объекта налогообложения у налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения. Данный перечень расходов является закрытым.

Учитывая, что в указанном перечне расходы в виде премии, выплаченной продавцом покупателю вследствие выполнения определенных условий договора, в частности, объема покупок, отсутствуют, налогоплательщик не вправе включать их в расходы, учитываемые при исчислении налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (письмо Минфина России от 07.02.2008 № 03-11-05/27).

Между тем существуют два способа обойти данный запрет. Они применимы и для индивидуальных предпринимателей-«упрощенцев» с объектом налогообложения «доходы».

Во-первых, можно снизить цену будущих поставок товара пропорционально заработанному покупателем бонусу. При этом его сумма не увеличит расходы, а снизит доходы. Здесь не произойдет изменения цены уже реализованного товара и не возникнут проблемы с учетом его себестоимости, а также не возникнет необходимость внесения изменений в первичные документы на отгрузку и, соответственно, в налоговые декларации.

Во-вторых, можно с учетом снижения цены переоформить отгрузочные документы. В этом случае излишне уплаченные покупателем суммы будут рассматриваться как предоплата. А при возврате предоплаты, согласно НК РФ (п. 1 ст. 346.17), уменьшаются именно доходы компании, применяющей спецрежим.

К недостаткам данной схемы можно отнести следующие.

Первый способ применим в случае, если он будет использован в отношении тех покупателей, с которыми будет продолжено сотрудничество.

Второй способ максимально безопасен, но требует большого объема работы с документацией.

В заключение следует отметить, что индивидуальный предприниматель, осуществляя свою деятельность, должен задумываться не только о предпринимательских выгодах, но и о потенциальных опасностях, которые могут возникнуть ввиду особенностей налогового законодательства. Ведь то, что хорошо для бизнес-целей, не всегда поддерживается налоговыми органами и судами. Поэтому перед началом предпринимательской деятельности необходимо взвесить все риски применения того или иного налогового режима, а совершая сделки, целесообразно помнить о соответствующих налоговых рисках.

Шестакова Екатерина Владимировна — генеральный директор ООО «Актуальный менеджмент», к.ю.н. эксперт "Делопресс"