В письме ФНС, адресованном территориальным подразделениям ведомства, обновляется рекомендательная практика относительно применения статьи 54.1 НК РФ, которую еще называют «антиуклонительной». Она появилась в 2017 году в качестве борьбы с налоговыми злоупотреблениями. Статья упразднила правила налоговой реконструкции, когда при выявлении нарушения (например, при обнаружении в цепочке сделок «технической» «компании-прокладки») налоги налогоплательщику доначисляли не с нуля, а с учетом его реальных расходов по операциям.
Теперь ФНС возвращается к практике налоговой реконструкции. Однако вводятся несколько условий. В частности, при выявлении сомнительной налоговой оптимизации «сумма расходов и налоговых вычетов, подлежащая учету, производится исходя из параметров реального исполнения, отраженных в финансово-хозяйственных документах». При этом бизнес может рассчитывать на реконструкцию, только если докажет реальность операций по сделке и раскроет настоящих поставщиков.
Если компания раскрывает тонкости спорной сделки и указывает действительного исполнителя, то это предлагается учитывать, но отказывать в вычетах по НДС и расходах, приходящихся на маржу «технической» компании.
Если налогоплательщик проявил «коммерческую осмотрительность» и «не знал и не должен был знать», что его контрагентом выступает «техническая» компания в интересах другого лица, то состав правонарушения отсутствует, говорится в письме ФНС.
В целом эксперты положительно оценили нововведения. Руководитель группы по разрешению налоговых споров Deloitte Антон Зыков революционность разъяснений ФНС видит в их публичности и степени детализации: «Документ дает практические рекомендации, которые помогут налогоплательщикам защититься от недостаточно обоснованных претензий территориальных налоговых органов».
А вот директор департамента налогового и юридического консультирования КПМГ Станислав Денисенко считает предложенный подход к реконструкции спорным: «ФНС предлагает своеобразное решение: если налогоплательщик сумел доказать, кто именно фактически исполнил обязательства перед ним, и представил документы такого лица, реконструкция применяется. Но в большинстве случаев такое возможно не для налогоплательщика, обманутого своим контрагентом, а для налогоплательщика, который сам является организатором «схемы».
В итоге предпринимателям придется еще тщательнее проверять контрагентов. «Придется теперь к контрагентам еще и в гости ездить, что в мире современных технологий и цифрового общения часто уже не делается», — прокомментировал руководитель направления разрешения налоговых споров Bryan Cave Leighton Paisner Александр Ерасов.