Скопировать ссылку
Федеральный закон № 319-ФЗ дополнил Закон об иностранных инвестициях статьей 20.1. Она устанавливает специальные правила для реализации иностранным инвестором права на приобретение (обратный выкуп) ранее отчужденного российского актива.
Что изменилось: от договора к суду
После февраля 2022 года многие иностранные инвесторы, продавая российский бизнес, сохраняли за собой опцион на возврат актива на согласованных условиях. Теперь при соблюдении установленных условий российская сторона может добиваться в суде прекращения этого права. Договор фактически изменяется: право выкупа исчезает, а у инвестора появляется право требовать компенсацию. Во многом закон закрепляет сложившуюся практику подкомиссии Правительственной комиссии, которая при согласовании сделок, как правило, требовала выкупа по рыночной стоимости и ограниченного срока опциона.
Опционы при этом не прекращаются автоматически. Если ни приобретатель, ни профильный орган в суд не обратились, стороны при взаимном согласии по-прежнему могут реализовать выкуп.
Особенности механизма
Процедура содержит три особенности, которые необходимо учитывать:
- иск возможен, даже если инвестор еще не заявлял о выкупе;
- дела рассматривает Арбитражный суд Московской области, в том числе когда оговорка о зарубежном форуме неисполнима из-за ограничительных мер в отношении одной из сторон;
- до обращения в суд приобретателю нужны позиция профильного федерального органа и заключение Правительственной комиссии. Орган может подать иск и сам, получив ее разрешение.
24 августа 2026 года Минэкономразвития подготовило проект постановления, определяющий сроки и порядок выдачи правительственной комиссией заключений для обращения в суд с требованием прекратить право иностранного инвестора на обратный выкуп активов. По условиям проекта покупатель подает заявление в профильный орган, который в течение 15 рабочих дней направляет его с мотивированной позицией в Правкомиссию. Подкомиссия до 60 календарных дней рассматривает вопрос и принимает решение.
Какие сделки могут попасть под новые правила
Закон касается уже заключенных договоров: достаточно, чтобы актив был продан после 22 февраля 2022 года.
Круг сторон
Покупатель — гражданин РФ, российская организация либо иностранная компания под контролем гражданина РФ, если ее личный закон — право государства, не совершающего недружественных действий.
Продавец — инвестор, связанный с недружественными государствами (в том числе по гражданству, регистрации, месту ведения бизнеса или получения прибыли), или подконтрольный ему инвестор. Под правила попадает и российская компания, которую контролирует такой инвестор.
Право, применимое к договору, значения не имеет.
Условия прекращения права выкупа
Чтобы суд прекратил право выкупа, должны сойтись два обстоятельства: определенное поведение инвестора и отклонение условий выкупа от рыночных.
Поведение инвестора
После 22 февраля 2022 года он должен был совершить хотя бы одно из действий:
- публично поддержать недружественные действия против России, дискредитировать Вооруженные силы или распространить заведомо ложную информацию об их использовании;
- финансировать терроризм, экстремизм или распространение оружия массового уничтожения;
- «уйти» из российского бизнеса: заявить о прекращении или приостановлении деятельности, ненадлежащим образом исполнять свои обязанности либо ограничить или расторгнуть договоры, важные для актива.
«Уход» учитывается не всегда. Это возможно, если действия не объясняются очевидными экономическими причинами и (или) есть основания полагать, что они связаны с соблюдением иностранных ограничительных мер.
Экономические условия
Достаточно одного из двух: цена выкупа на 25% и более отличается от рыночной, или покупатель сделал дополнительные вложения в актив либо иные объекты и совершил другие действия, без которых бизнес мог бы быть остановлен, существенно сокращен или прекращен.
Стратегия защиты: практические рекомендации российским приобретателям
Приобретателю нужно доказать оба условия сразу: поведение инвестора из перечня и нерыночный характер условий выкупа либо собственные вложения в актив. Иск стоит рассматривать, когда эти обстоятельства можно подтвердить документами и есть основания рассчитывать на поддержку профильного органа и Правкомиссии.
Решите, нужен ли иск сейчас
Возможно, торопиться не стоит до ясности с компенсацией: иск запускает и вопрос о выплате инвестору, поэтому ее возможный размер нужно оценить заранее. Порядок выдачи заключений пока определен только проектом постановления, но его сроки уже показывают, что доказательства лучше собирать заранее.
Соберите доказательства по трем блокам
Перечень документов, которые проект требует приложить к заявлению, приведен выше. Практически подготовка выглядит так:
- Поведение инвестора. Нотариальный осмотр сайтов и публикаций, сохраненные пресс-релизы, письма контрагентам. Материалы легко удаляются, поэтому фиксировать их лучше до начала спора. Документы на иностранном языке понадобятся с переводом.
- Цена. Оценка на дату договора и на текущую дату.
- Инвестиции. Договоры на модернизацию, замену поставщиков, лицензий и ПО, кредиты, расходы на персонал, динамика выручки. Исполнение KPI из разрешения Правкомиссии на сделку формально может считаться дополнительными инвестициями, поэтому полезно подтверждать и его.
Подготовьтесь к спору о компенсации
Сопоставьте вероятную сумму с рыночной ценой актива, возможными убытками инвестора и объемом собственных вложений: именно они позволяют суду уменьшить выплату.
Как это может выглядеть на практике. Допустим, покупатель завода получил в 2022 году опцион на возврат по цене продажи плюс 5% годовых. За три года он вложил 800 млн рублей в замену импортных линий. Такие данные могут подтвердить дополнительные инвестиции и стать основанием для уменьшения компенсации.
Практические рекомендации иностранным инвесторам
Чтобы сохранить право выкупа, инвестору достаточно показать, что не выполнено хотя бы одно из двух условий: либо его действия не подпадают под перечень, либо условия выкупа нельзя назвать нерыночными. Позицию лучше готовить заранее, не дожидаясь иска: закон позволяет подать его, даже если инвестор о выкупе не заявлял.
Оцените договор
Проверьте механизм опциона, формулу цены, срок и оговорку о разрешении споров. Это покажет, насколько условия близки к рыночным и не подпадают ли они под критерий отклонения на 25% и более.
Проверьте свое поведение с 22 февраля 2022 года
Закон учитывает и прошлые действия, поэтому «исправить» их уже нельзя, можно лишь подготовить объяснения. Особое внимание стоит уделить публичным заявлениям о прекращении деятельности: критерий может применяться широко, ведь такие заявления, в том числе в отчетах перед акционерами, делало большинство публичных компаний, покинувших рынок.
Соберите доказательства
Пригодятся:
- документы о причинах решений, принятых в России: перебои с логистикой и платежами, невозможность исполнять обязательства, необходимость предупредить контрагентов;
- независимая оценка актива на дату сделки и на текущую дату, чтобы обосновать рыночный характер цены;
- сведения о вложениях покупателя или об их отсутствии.
Выберите линию аргументации
Основа позиции: объективные экономические причины, не связанные с санкциями. Ссылка на санкционный комплаенс может сработать против инвестора: по буквальному тексту закона действия учитываются и тогда, когда есть основания полагать их связь с соблюдением ограничительных мер.
Подготовьтесь организационно
Назначьте ответственного за мониторинг картотеки арбитражных дел и представителя для получения корреспонденции, оцените риск параллельных разбирательств за рубежом. Переговоры о выкупе по рыночной цене могут оказаться самым предсказуемым вариантом.
Границы судебных споров
Многие критерии закона представляют собой оценочные категории, поэтому именно они, вероятнее всего, станут предметом практики Арбитражного суда Московской области.
Рыночная цена
Закон не говорит, на какую дату ее определять: сделки, реализации опциона или подачи иска. Не указано и направление отклонения. Ориентиром может стать практика подкомиссии, требовавшей выкупа по рыночной стоимости на дату реализации опциона. Вероятны конкурирующие экспертизы.
Инвестиции и «иные действия»
Критерий допускает очень широкое толкование, ведь любому предприятию периодически нужны вложения. Закон не уточняет, относится ли условие «без которых деятельность могла бы быть приостановлена» только к иным действиям или и к инвестициям.
Поведение инвестора
«Ненадлежащее исполнение обязанностей» можно истолковать как неявку на заседания органов управления или непредставление кандидатов. Критерий санкционного соблюдения может охватывать любые действия в его рамках.
Вес заключений органов
Закон не говорит, связывают ли позиция ведомства и заключение комиссии суд. Возможно, они станут важными доказательствами, но пределы их значения покажет практика. Специальные сроки рассмотрения закон не устанавливает. Исключительная подсудность может способствовать единообразию практики, а первые дела станут ориентиром.
Компенсация вместо обратного выкупа
Инвестор вправе потребовать компенсацию у приобретателя не позднее года со дня вступления решения в силу. Уменьшить выплату или отказать в ней суд может как при удовлетворении иска о прекращении права, так и в отдельном споре о размере компенсации, который инициирует приобретатель.
Методика расчета в законе не установлена. Высказывается позиция о том, что размер определит суд по своему усмотрению и подзаконных актов не ожидается. Уменьшить компенсацию суд вправе с учетом характера действий инвестора, связанных с ними убытков и объема вложений приобретателя. Отказать в ней можно, если инвестор или лица, являющиеся или являвшиеся его единоличными исполнительными органами, совершили действия, связанные с финансированием терроризма, экстремизма или распространения оружия массового уничтожения, и это стало основанием для административной или уголовной ответственности.
В теории возможны два подхода к оценке. Первый — стоимость утраченного права (разница между рыночной стоимостью актива и ценой выкупа с учетом срока и вероятности реализации). Второй — более широкий, от стоимости бизнеса. Первый, как правило, выгоднее приобретателю, второй — инвестору. Если цена выкупа близка к рыночной, при первом подходе компенсация может оказаться небольшой. Вероятно, часть споров сместится в оценку: выбор метода, дата, учет вложений приобретателя и убытков от «недружественных» действий. Экспертов и отчеты об оценке стоит готовить заранее.
Итоги
- Закон переводит обратный выкуп из договорной плоскости в судебную и административную: судьба опциона зависит от поведения инвестора, цены и вложений приобретателя.
- Под действие закона могут попасть сделки после 22 февраля 2022 года с опционом у инвестора, связанного с недружественным государством.
- Опционы не прекращаются автоматически: возможны договорные сценарии, инициатива приобретателя и инициатива государства по ключевым активам.
- Приобретателям стоит собирать доказательства заранее, инвесторам проверить свое поведение и следить за судебной картотекой.
- Главные споры, вероятно, будут об оценке цены, инвестиций и размера компенсации.
