Как избежать суда, или Медиация для бизнеса

Российская доктрина разрешения спорных ситуаций сегодня, равно как и на протяжении многих десятилетий, традиционно отдает предпочтение судебному механизму защиты нарушенных прав и интересов. Однако, при всех своих достоинствах, российское правосудие сегодня имеет и ряд недостатков, в числе которых можно назвать большую загруженность судов, что определяет длительность и сложность судебной процедуры, значительные судебные издержки. Более того, вынесенное судом решение зачастую не устраивает обе стороны, в итоге конфликт не разрешается, а прекращается силовым решением, что не вызывает у сторон желания его беспрекословно исполнять.

Одновременно с этим темпы «взросления» российского бизнеса, а также активное расширение внешнеэкономических связей требуют от участников предпринимательской деятельности более гибких оперативных форм урегулирования разногласий, а не длительной и дорогостоящей судебной процедуры. В таких условиях особенно актуальным стало развитие негосударственных процедур разрешения правовых споров и конфликтов.

Безусловно, самой оптимальной формой разрешения любого конфликта является примирение конфликтующих сторон. В то же время, существует принципиальное различие между понятием «примирение сторон» и «мировое соглашение». Мировое соглашение является процессуальной формой примирения, в то время как примирение служит стимулом к заключению мирового соглашения.

Важной вехой в развитии альтернативных судебных процедур урегулирования споров в России стало принятие Федерального закона № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее по тексту — Закон о медиации).

Примечательным является тот факт, что согласно содержанию статьи 33 Устава ООН, медиация отнесена к средствам улаживания споров. Данная процедура широко используется в англо-саксонской системе права, в США, Канаде, Новой Зеландии, Австралии и в странах Европы. Согласно официальной статистике, в США 95 % дел, пройдя процедуру медиации, не доходят до суда, в Великобритании — это 90–95 %, в Германии — более 90 %, по Европе средний показатель результативности медиации — от 40 до 80 %.

Не прибегая к нормативному определению данного термина отмечу, что это процедура урегулирования спора путем вступления сторон в добровольные переговоры в присутствии нейтрального лица — медиатора (посредника) с целью достижения взаимопонимания и составления соглашения, разрешающего спорную ситуацию.

Преимущества процедуры медиации особо выделяются на фоне ее сравнения с традиционными судебными способами разрешения споров. Данная процедура может применяться в целях разрешения любых споров. При этом медиатор основывается не столько на требованиях закона, сколько на интересах сторон, нормах морали и нравственности, используя личный жизненный опыт. Медиатор «не учит, не лечит, не судит». Как бы ему этого ни хотелось.

Кроме того, медиация ограничена рамками общения оппонентов и медиатора, что позволяет сторонам избежать разглашения конфликта, а также избежать неблагоприятных последствий, сохранить нормальные личные или деловые отношения.

В отличие от судебного процесса, медиация не связана длительными бюрократическими процедурами, особенностями документооборота и сложными процессуальными нормами. Медиация демократична — стороны вправе самостоятельно выбрать посредника, с которым совместно определяют порядок данной процедуры.

Посредничество нацелено на удовлетворение интересов каждой из сторон, тем самым способствуя обоюдному выигрышу. Вступая в процедуру разрешения конфликта с помощью посредника, каждая сторона полномочна не только управлять самим процессом, но и движением к желаемому результату, обоюдное соглашение не будет достигнуто без его одобрения каждой из сторон. Риск посредничества минимален, поскольку каждая сторона в любой момент может отказаться от медиации и вернуться к рассмотрению спора в судебном порядке. Как следствие, процедура медиации является вполне доступной, конфиденциальной, довольно эффективной и часто результативной, экономичной и оперативной.

В свою очередь, медиация для бизнеса и в бизнесе имеет особенности. Прежде всего — сравнительно незначительный эмоциональный градус в ходе процедуры, более ярко выраженный материальный интерес, ограниченность во времени. Бизнес предъявляет более высокие требования к конфиденциальности.

Особо следует выделить в качестве «привлекательного» для бизнеса признака медиации — свобода для сторон в выработке взаимоприемлемого решения. Способ урегулирования конфликта может быть любым, единственное условие — он не должен идти вразрез с действующим законодательством.

Также важным положительным элементом медиативной процедуры является сохранение или восстановление отношений с контрагентом, развитие взаимодействия. Принимая во внимание цель медиации, профессиональный посредник ставит перед собой задачу создать и поддерживать комфортную среду ведения диалога между сторонами, пресекая взаимные оскорбления, манипуляции, приостанавливая процедуру по мере необходимости.

При всей привлекательности и кажущейся легкости процедуры медиации, простой ее назвать нельзя, причем не только для посредника, но и для самих оппонентов. Согласие оппонентов сесть за стол переговоров — это уже можно считать половиной успеха, поскольку сигнализирует о том, что стороны готовы к диалогу. Но половина успеха еще не успех. Опасность «провала» подстерегает участников медиации на каждом шагу, особенно там, где этого совсем не ждешь.

Даже такой, казалось бы, пустяк, как определение темы спора, по сути, является важнейшим фактором. Правильно сформулировать суть спора — значит задать верный вектор дальнейших действий.

Нередко на вопрос медиатора об определении темы спора оппоненты с завидным единодушием заявляют, что «спорить тут не о чем, все ясно, как божий день», понимая, разумеется, эту ясность каждый по-своему. Важно на данном этапе предложить каждому из участников конфликта представить собственное видение проблемы с тем, чтобы изыскать точки совпадения.

Зачастую изложение оппонентами своей позиции сопровождается повышением эмоционального фона, в свою очередь, роль медиатора в такой эмоционально накаленной обстановке — не только следить за соблюдением правил, но и использовать инструменты в виде отражения чувств, равного внимания сторонам, перефразирования сказанного, обязательного резюмирования и уточнения: то ли было сказано, что услышано. Правило «голос не повышать» лишает спор излишней остроты, накал страстей снижается, разговор переходит в более спокойное русло. На данном этапе мастерство медиатора, если так можно выразиться, состоит главным образом в умении правильно формулировать вопросы к сторонам с тем, чтобы помочь им в поиске взаимоприемлемого решения.

Труднее всего в процессе переговоров справиться с чувствами и эмоциями, поэтому роль медиатора — убедить своих клиентов общаться не с оппонентами, а с медиатором. Здесь без проявления собственной силы воли не обойтись.

Задача медиатора в таком случае не ограничивается тем, чтобы помочь привязать решение к конкретной дате, часу, обозначить механизм выполнения того или иного пункта. Постоянно направляя стороны на оценку каждого шага (к чему он приведет в будущем), медиатор помогает им избежать принятия заведомо неисполнимого решения.

Важнейшим документом, резюмирующим медиативную процедуру, является медиативное соглашение. В данном документе все должно быть предельно ясно для каждой стороны (за этим необходимо следить по ходу составления документа), каждый пункт конкретизирован по времени и месту выполнения. Медиативное соглашение является тем документом, на основе которого создаются все остальные, относящиеся к теме спора. Содержание производных от медиативного соглашения документов не должно расходиться по сути с базисным соглашением. Это необходимо для того, чтобы в случае неисполнения собственно медиативного соглашения, сторона, чьи интересы не соблюдаются, смогла оспорить неисполнение медиативного соглашения.

Итак, казалось бы простое решение — сесть за стол переговоров и прийти к согласию — является порой самым сложным. Серьезным препятствием на пути к простому диалогу является неспособность, нежелание видеть очевидное, полное отсутствие готовности признавать за «противником» право на защиту его интересов, проще говоря, банальный эгоизм. Человек так устроен и ему трудно этому противостоять, но элементарное признание того, что «я тоже могу в чем-то ошибаться» уже дает шанс на сближение и надежду на победу, победу, в первую очередь, над самим собой — самую дорогую.

В то же время, справиться с этим самостоятельно невероятно трудно. Вот для чего нужен медиатор, вооруженный особыми знаниями, технологией, инструментом. И если по результатам его работы у клиента сложилось впечатление, что «все это он сделал сам», то медиатора можно поздравить с успехом, его работа была проведена безупречно.

Однако, если проведение медиации не завершилось принятием взаимовыгодного решения, консенсус с контрагентом не был достигнут — это не исключает столь «популярного» судебного рассмотрения спора. Тем не менее, поразительным является тот факт, что бесполезной медиация не бывает никогда. Даже в тех случаях, когда медиативное соглашение не достигается, стороны покидают «поле битвы» в уже несколько ином качестве — они начинают разговаривать по существу своих интересов в конфликте.