Что нужно знать о договоре «присоединения»

При всеобъемлющем принципе свободы договора некоторые компании до сих пор искренне удивляются и, соответственно, возмущаются, когда потенциальные партнеры предлагают им подписать некий, по заявлению последних, «неизменяемый» контракт, пояснив, что это – обыкновенный договор «присоединения». И называется он так как раз потому, что к предложенному одной стороной договору со стандартными условиями вторая сторона просто присоединяется, не влияя на его содержание.

Правила о договоре присоединения могут быть использованы при заключении многих видов контрактов, в особенности если их стандартные условия повторяются многократно (например, кредитный договор или договор на использование телефонной связи).

Узнать, является ли то или иное соглашение договором присоединения, можно по следующим признакам. Как уже было сказано, договор разрабатывается только одной стороной намечающейся сделки. Потенциальный партнер может лишь постфактум решать, подписать или нет предложенный ей формуляр или стандарт. В этом и проявляется принцип свободы договора. «Обратите внимание, – поясняет адвокат Сергей Воронин, – формуляр для оформления договора присоединения – это не привычный нам договор, а, например, анкета с вопросами к присоединяющейся фирме. Зачастую сам договор вообще не подписывается – автограф ставится только на формуляре». Следующий важный момент – договор присоединения принимается целиком, без каких-либо оговорок, исключений и возражений. При разногласиях хотя бы по одному из условий сделка признается не заключенной.

Важные формуляры

Перечисленные выше признаки четко установлены в Гражданском кодексе (ст. 428 ГК РФ). В связи с этим если предложенное вам якобы неизменяемое соглашение не содержит хотя бы одного из них, такой контракт вряд ли можно назвать договором присоединения. Другими словами, не устраивающие вас условия вполне можно изменить. Но, как показывает практика, вся проблема в том, что компания, навязывающая вам «формулярный» контракт, скорее всего, не согласится по доброй воле признать его «обычным». Выхода здесь может быть два. Либо найти замену упрямому компаньону, либо подписать предложенный контракт и потом, через суд, доказывать, что никакой это не договор присоединения, а обычное соглашение. Впрочем, какой бы путь решения проблемы вы ни избрали бы, опираться надо будет именно на законодательно установленные признаки.

Например, в первую очередь следует разобраться в формулярах и стандартах - документах, форма и условия которых разработаны головными организациями или же утверждены самой компанией-оферентом. Для примера можно рассмотреть кредитный договор, т. к. банки практически всегда используют разработанные ими стандартные формуляры таких договоров, которые сложно подвергнуть изменению в результате переговоров. Но в подобных документах вполне могут содержаться условия, которые можно оспорить. Например, одной компании предложили подписать кредитный договор (цитирую слова сотрудника – «неизменяемый»), согласно которому фирме придется приобрести ряд дополнительных услуг для реализации прав по кредитному договору.

Однако когда через некоторое время предприятие все-таки решило оспорить его в суде, то арбитры заявили, что никакой это не договор «присоединения». Оказывается, в нем отсутствовали утвержденные формы (или формуляры) для данного вида договора (постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2008 г. и ФАС Северо-Западного округа от 5 марта 2009 г. № А13-7481/2008 по делу № А13-7481/2008). Поэтому представители предприятия изначально имели полное право побороться с банковскими служащими за «оптимизацию» положений контракта.

Таким образом, если формуляры или стандарты в компании существуют, значит, «первый тур» для признания соглашения договором присоединения документ прошел (данный вывод подтверждается и судебной практикой – см., например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 14 августа 2008 г. по делу № А29-2945/2008, ФАС Поволжского округа от 5 июня 2007 г. по делу № А55-19371/06-27, ФАС Северо-Кавказского округа от 28 сентября 2006 г. № Ф08-4760/2006).

«Обратите внимание, – указывает Сергей Воронин, – для того чтобы выяснить, заключила ли компания именно договор присоединения, арбитры могут (для сравнения) изучить контракты, подписанные этой же организацией с другими клиентами. И если условия, содержащиеся в этих документах, будут различны, то никаких формуляров страховая фирма не использует. Следовательно, договора присоединения в данном случае нет».

Теперь рассмотрим второй обязательный признак договора присоединения – «отсутствие каких-либо разногласий при его заключении». Правда, как мы уже отмечали, некоторые компании все же пытаются оспорить предложенный ей договор присоединения – изменить некоторые его условия, указывая при этом на положения пунктов 2 и 3 статьи 428 ГК РФ (см. примеры применения этой нормы в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 июня 2008 г. № 09АП-6138/2008-ГК по делу № А40-2255/08-51-27). В свою очередь предприятие – создатель договора – пытается обвинить компаньона в злоупотреблении правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Однако мы только что выяснили, что права на изменение условий договора у компании нет. А значит, и злоупотребить несуществующим правом невозможно (см. п. 2 «Обзора практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации», утв. информационным письмом Президиума ВАС от 25 ноября 2008 г. № 127), хотя некоторые арбитры рассматривают категорию злоупотребления правом весьма расширенно, чем и объясняются их решения, отличные от мнения высших арбитров (см., например, постановления ФАС Московского округа от 23 марта 2005 г. № КА-А40/2024-05, ФАС Уральского округа от 17 мая 2004 г. № Ф09-1388/04ГК и от 3 марта 2005 г. № Ф09-678/05АК; ФАС Восточно-Сибирского округа от 14 июня 2005 г. № А19-4256/04-40-Ф02-2635/05-С1; ФАС Дальневосточного округа от 19 декабря 2006 г. № Ф03-А73/06-1/4779 и пр.).

Тем не менее оспаривание договора присоединения является весьма животрепещущей темой для фирм, как создающих эти документы, так и присоединяющихся к ним. Обращаем ваше внимание на то, что принципы оспаривания в данном случае зависят от того, с какой целью фирма присоединилась к предложенному ей соглашению (такие права бизнесменам предоставляет п. 2 ст. 428 ГК РФ).

Если предприятие собирается использовать получаемые по нему блага в предпринимательской деятельности (например, если промышленное предприятие потребляет газ в процессе производства, или компания, заключавшая договор с магистральным провайдером и имеющая соответствующую лицензию, предоставляет интернет-услуги другим компаниям), то оно в судебном порядке сможет изменить или расторгнуть договор только если докажет, что не знала или не могла знать о его условиях. Например, если нет подписи представителя, удостоверяющей то, что он при визировании формуляра был ознакомлен с будущими условиями работы, или то, что в подписанной форме отсутствует ссылка на договор, где закреплены оспариваемые положения.

Что же касается компаний, подписавших договор с целью предпринимательства, например, для пользования телефоном или тем же Интернетом, но без последующей перепродажи, то они будут вправе потребовать его расторжения или изменения в следующих случаях.

Во-первых, когда документ лишает их прав, обычно предоставляемых по договору такого вида. Сюда, например, можно отнести условие, согласно которому покупатель обязан выявить недостатки товара непосредственно при его приемке. Все претензии по качеству должны быть заявлены не позднее, чем в пятидневный срок после получения продукции.

Во-вторых, если договор ограничивает ответственность организации-оферента. Чаще всего это – несоразмерно маленькие пени по сравнению с пенями контрагента (а иногда и полное отсутствие таковых).

И в-третьих, если в соглашение включены обременительные для стороны условия. Например, если банк оставляет за собой право в одностороннем порядке изменять все тарифы, и «доводить данную информацию до сведения клиента путем вывешивания объявления в помещении банка».

«Кстати, применительно к кредитным договорам есть еще и такой пример, – подчеркнул Сергей Воронин. – В одном договоре банкиры указали, что заемщик поручает банку по его усмотрению изменять размер ставки за пользование кредитом в зависимости от стоимости кредитных ресурсов (как бы дико это ни звучало…). То есть при желании банк-оферент может увеличить с очередного нового года депозитную ставку и этим объяснить соответствующее увеличение кредитной ставки по контракту».

Наряду с соглашениями, предлагаемыми банками или предприятиями связи, копании часто присоединяются к договорам страхования. Ведь, с одной стороны, такие контракты могут заключаться путем присоединения к правилам страхования с выдачей полиса или путем оформления типовых форм. В этом случае согласие страхователя заключить договор на предложенных страховщиком условиях подтверждается принятием от страховщика указанных документов (п. 2 ст. 940 ГК РФ). Однако это может не сработать, если страхователь и страховщик договорятся об изменении или исключении отдельных положений правил страхования или их дополнений. Это касается, например, определения размера страховой суммы и страховой премии, периода страхования, условия о безусловной франшизе (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28 сентября 2006 г. № Ф08-4760/2006 по делу № А32-6024/2006-61/165).

Кстати, часто в «присоединяющих» договорах страхования содержится условие о разрешении споров не в арбитражном, а в третейском суде. И если вдруг сторонам сделки необходимо будет разрешить ту или иную проблему, то фирма-страхователь начинает настаивать, что положение об отказе от арбитража лишает ее права (то есть пытается изменить договоры на основании п. 2 ст. 428 ГК РФ). Чтобы применить данное правило, нужно опять-таки разобраться, является ли соглашение о страховании договором присоединения (применение формуляров и стандартов, отсутствие разногласий и пр.). Кроме того, следует иметь в виду, что условия договора страхования, содержащиеся в правилах страхования и не включенные в «тело», обязательны для страхователя, если в договоре прямо указывается на применение таких правил и сами правила изложены в этом же договоре, на его оборотной стороне, либо являются приложением (п. 2 ст. 943 ГК РФ).