Эффективность налоговых проверок с каждым годом растает, впрочем, как и количество выигранных дел налоговыми органами. Безусловно, это связано с продолжением тренда ужесточения фискальной политики государства.
За 2017 год успешное оспаривание налогоплательщиками ненормативных правовых актов в суде имело место лишь в 20 % случаев. При этом выигранные налогоплательщиками дела выделяются относительно небольшими суммами.
К таким результатам привело множество факторов. Повышение качества проведения налоговых проверок связано, в первую очередь, со следующим:
- Совершенствование программного обеспечения ФНС (использование автоматизированных систем АСК НДС-2, АИС «Налог-3»).
- Работа отдела предпроверочного анализа (к началу выездной проверки собрано 70 % нарушений).
- «Стирание грани» между камеральной и выездной налоговой проверкой (круг проводимых мероприятий контроля почти совпадает).
- Активная поддержка проверяющих со стороны правоохранительных органов (зачастую в начале проверки происходит выемка документов, жестких дисков и иного имущества).
- Улучшение квалификации сотрудников налоговой службы.
При этом ужесточается налоговое законодательство, вводятся новые понятия и нормы (ст. 54.1 НК РФ, деофшоризация и международный обмен информацией, трансфертное ценообразование и другие).
Результаты налоговых проверок направлены не на доначисление, а на реальное взыскание, поэтому ФНС активно привлекает собственников и топ-менеджеров к субсидиарной ответственности, взыскивает задолженность с аффилированных юридических и физических лиц, правоохранительные органы привлекают виновных к уголовной ответственности.
Как следствие, суммы доначислений растут, формируется отрицательная для налогоплательщиков судебная практика, зачастую собственники теряют бизнес.
Таким образом, в текущей ситуации налогоплательщикам, даже при наличии аргументированной позиции после завершения проверки, не приходится рассчитывать на однозначный успех в оспаривании решений налоговых органов.
К любой проверке необходимо готовиться заранее
В первую очередь только превентивные меры по защите от налоговых рисков помогут пройти налоговую проверку с минимальными финансовыми потерями. К предупреждающим действиям можно отнести:
- Проверку правильности оформления первичных документов и счетов-фактур;
- Проверку контрагентов на наличие признаков недобросовестности;
- Подготовку экономического обоснования и рыночности сделок/операций;
- Проведение мероприятий по информационной «гигиене» рабочего пространства;
- Повышение знаний сотрудников об их правах при мероприятиях налогового контроля.
Действия после начала проверки
Если компания все же попала под пристальное внимание фискалов, то шансы оспорить доначисления есть на досудебной и судебной стадиях.
Обжалование результатов проверки условно можно разделить на три этапа. Кратко опишем порядок их проведения и сроки.
- Спустя 2 месяца после окончания проверки налогоплательщику вручается акт налоговой проверки. Подать возражения на акт налоговой проверки можно в течение 1 месяца с момента его получения (п. 6 ст. 100 НК РФ).
- По истечении месячного срока у налогового органа есть 10 дней на рассмотрение материалов налоговой проверки, включая акт и возражения, и вынесение решения о привлечении либо решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее — решение). Для подачи жалобы на решение в вышестоящий налоговый орган (УФНС по субъекту РФ) у налогоплательщика также есть 1 месяц с момента получения решения (срок вступления решения в законную силу: п. 2 ст. 139.1 НК РФ).
- После обжалования решения в вышестоящем налоговом органе, но не ранее, налогоплательщик может обратиться в суд в течение 3 месяцев с заявлением о признании решения недействительным (п. 2 ст. 138 НК РФ).
Первым документом, фиксирующим нарушения законодательства о налогах и сборах и выводы проверяющих по их устранению, является акт налоговой проверки. Уже на данном этапе налогоплательщик должен скорректировать свою правовую позицию и стратегию поведения по всей процедуре оспаривания с учетом высокой доли вероятности судебного спора.
Если налогоплательщик не согласен с доначислениями и собирается их оспаривать, то необходимо детально проанализировать каждый эпизод доначислений, выявить сильные и слабые аргументы налогового органа, выработать контраргументы.
Имеет смысл дополнить позицию документами, которые по каким-либо причинам не были представлены в ходе проверки.
Ошибки проверяющих могут спасти ситуацию
По обнаруженным в акте ошибкам проверяющих, которые затем лягут в основу решения, необходимо «на старте» определиться, в какой момент те или иные ошибки оспаривать. Ошибки следует условно разделить на две категории: фактические и формальные.
К фактическим ошибкам можно отнести: обстоятельства, которые, по мнению налогового органа, свидетельствуют о налоговом правонарушении, обстоятельства в пользу налогоплательщика, опровергающие налоговое правонарушение, неверные выводы, неверно примененные нормы права, неверные расчеты сумм доначислений и т.п.
Ошибки, касающиеся фактов и выводов, по общему правилу рекомендуется опровергать сразу, то есть в возражениях на акт налоговой проверки.
К формальным ошибкам относятся нарушения требований к содержанию и оформлению акта и решения, нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки. При этом только существенные формальные нарушения могут привести к отмене решения.
В частности, нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа (п. 14 ст. 101 НК РФ). К таким условиям относятся:
- обеспечение возможности налогоплательщика участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки;
- обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.
Общие рекомендации по налоговым спорам
Необходимо помнить следующее:
- Оспариванию подлежит решение, а не акт, и для успешного оспаривания решения в нем должны быть повторены ошибки из акта.
- На стадии рассмотрения материалов налоговой проверки (после вынесения акта) для получения дополнительных доказательств налоговый орган вправе назначить дополнительные мероприятия налогового контроля, то есть по факту продлить проверку (п. 6 ст. 101 НК РФ).
- Незаявление каких-либо доводов и доказательств на досудебной стадии может существенно затруднить либо лишить возможности ссылаться на эти доводы/доказательства в суде.
Если анализ вынесенного налоговым органом решения свидетельствует о бесперспективности его обжалования в суде, тогда действует «иной сценарий». Необходимо готовиться к банкротству юридического лица, разработать меры правовой защиты собственников и руководителей компании от субсидиарной и уголовной ответственности.