Как правильно построить партнерские отношения в бизнесе

Наиболее распространенные и зачастую фатальные ошибки, которые допускают бизнес-партнеры, основываются на доверительных или дружеских/родственных отношениях между ними. Поэтому они либо вообще никак не оформляют свои отношения внутри совместного бизнеса, либо упускают ключевые моменты, связанные, например, с распределением прибыли или выходом из бизнеса одного из участников.

Как по максимуму нивелировать риски корпоративных конфликтов и сохранить добропорядочные отношения между партнерами? Ответ очевиден — комплексно проработать и документарно закрепить все договоренности и нюансы совместного ведения бизнеса. Это можно сделать благодаря идеальному тандему для регулировки партнерских отношений — уставу и корпоративному договору.

Думаю, многие бизнесмены знают, слышали или уже используют такой инструмент как корпоративный договор, который позволяет в конфиденциальном режиме закрепить достигнутые партнерами договоренности. К нему вернемся чуть ниже.

А начнем с нераспространенного, но весьма эффективного инструмента тонкой регулировки партнерских отношений — института дополнительных прав и обязанностей (сократим для удобства — ДПО), которые фиксируются непосредственно в уставе и позволяют:

• учесть все особенности участия лиц в бизнесе, достигая тем самым соблюдения баланса их интересов вне зависимости от размера принадлежащей им доли;
• оптимизировать управление в организации путем, например, закрепления решения отдельных вопросов за тем или иным участником;
• ограничить полномочия руководителя;
• защитить интересы самой организации и ее участников на случай неправомерных действий одного из них;
• и многое другое.

Что дают партнерам дополнительные права

Закрепление договоренностей в части управления компанией

Например, часть участников может быть наделена правом «вето». Это может понадобиться, когда в ООО входит инвестор с долей, которая не обеспечивает ему большинства. Ему необходимы гарантии, что основатели компании не поменяют правила игры. Участник, обладающий таким правом, вне зависимости от размера его доли, голосуя «против» по ряду принципиальных для него вопросов имеет возможность напрямую повлиять на принятие решения обществом. Таким образом, у участника есть возможность сохранить контроль за деятельностью общества во всех или определенных вопросах, даже если он является миноритарием.

Закрепление гарантий инвестора в отношении имущества компании

Инвестору или инвесторам, которые вошли в состав общества, могут быть предоставлены гарантии в отношении контроля не очень дорогого, но принципиально важного для них и компании актива (объекты интеллектуальной собственности, товарные знаки и так далее). Для этого необходимо предоставить им дополнительные права в виде обязательного наличия согласия на распоряжение таким имуществом.

Такое право позволяет ограничить полномочия руководителя организации и других участников по единоличному решению соответствующих вопросов, а также, например, сохранить имущественный комплекс, который был внесен участником в качестве вклада в уставный капитал общества.

Закрепление особого порядка распределения прибыли

При создании компании или вхождении в ее состав нового партнера договоренности о доли в распределении прибыли могут не соответствовать долям в уставном капитале организации. Это может быть обусловлено множеством причин:

• условиями инвестирования;
• личными рисками участников;
• отражением разной степени активности партнеров и так далее.

В связи с этим в уставе можно предусмотреть возможность непропорционального разделения прибыли. При этом один из участников будет иметь дополнительное право на получение дивидендов, превышающих его долю в уставном капитале.

Дополнительные обязанности еще меньше распространены в российской практике, чем дополнительные права. Однако этот факт не делает этот инструмент менее рабочим.

Наиболее популярным является закрепление в уставе обязанностей, которые есть в ГК РФ (пункт 4 статьи 65.2), но нет в ФЗ «Об ООО». Перечислять их здесь нет смыла, так как они прописаны практически в каждом уставе и фактически просто дублируют кодекс (что имеет мало пользы).

Гораздо интереснее читателям будет узнать, какие обязанности можно закрепить дополнительно.

Какие обязанности можно закрепить дополнительно

Конкретизировать «вредные» для компании действия, прописав, какие именно действия относятся к недобросовестному поведению. Это могут быть:

• трудоустройство у конкурентов;
• участие в организациях, осуществляющих аналогичные виды деятельности, или самостоятельное осуществление такой деятельности в качестве ИП и так далее.

Связать партнера обязательством выполнять обязанности директора (либо просто состоять в трудовых отношениях) в течение определенного периода. Также можно обязать партнера продать вам свою долю после прекращения трудовых отношений.

Из-за ультимативности нормы применить ее бывает крайне сложно. Суды справедливо исходят из того, что такая мера ответственности может быть только если нарушение является грубым и затрудняет или делает невозможной деятельность общества. Таким образом, прописывая дополнительные обязанности важно не перегнуть палку и грамотно обосновать их необходимость для вашей компании.

Также во избежание безнаказанности за нарушение партнерами своих обязательств друг перед другом и перед компанией можно ввести дополнительные меры ответственности участников.

Такого рода санкциями могут быть штрафы. Все условия их применения должны быть в уставе и в корпоративном договоре.

Важно отметить, что в уставе также можно прописать удобный как для участников, так и для компании порядок выплаты стоимости доли, не запрещая выхода.

Например, ваш партнер заявил о своем выходе из бизнеса. Его доля достаточно существенна и выплата ее стоимости повлечет значительные затраты.

Чтобы не столкнуться с такого рода конфузом, в уставе должен быть предусмотрен удобный для каждой стороны порядок выплаты стоимости этой доли. Допустим, постепенная выплата стоимости доли. Это не повлечет единовременных существенных расходов для компании и не ущемит интересы собственника, желающего выйти, забрав причитающееся ему имущество.

Что касается такого немаловажного момента как порядок отчуждения доли бизнеса третьему лицу, то его можно прописать как в уставе, так и в корпоративном договоре.

Итак, от тонких настроек партнерских отношений с помощью устава плавно переходим к корпоративному договору.

Корпоративный договор

Корпоративный договор — это соглашение между собственниками компании, в котором они могут зафиксировать свои договоренности относительно совместного управления компанией, входа/выхода из состава ее участников, особенностей имущественных отношений с ней и между собой и прочие нюансы партнерства.

Опыт проработки индивидуальных уставов и корпоративных договоров привел меня к одному интересному выводу: зачастую, собственники, не знают, о чем конкретно нужно договариваться. А план не так уж и сложен, как может показаться на первый взгляд.

Для качественного и рабочего для всех сторон корпоративного договора нужно прежде всего определиться со следующими вопросами:

• кто что вкладывает и сколько это стоит;
• кто за что отвечает;
• распределение прибыли и порядок реинвестирования;
• вход/выход из бизнеса, порядок отчуждения долей/акций третьим лицам, наследникам;
• порядок принятия решений, случаи обязательного учета мнения тех или иных лиц;
• гарантии друг другу.

Данное обсуждение можно зафиксировать в аудио- или видеоформате. Озвученные вслух ответы на все возникшие вопросы уже можно облекать в юридические формулировки корпоративного договора.

Вообще, корпоративный договор — это такой уникальный инструмент, который имеет очень большие возможности настройки механизмов управления с ювелирной точностью и может учесть все самые невероятные пожелания собственников бизнеса.

Есть, конечно, ограничения: корпоративный договор не может обязывать участников/акционеров голосовать в соответствии с указаниями органов общества и определять структуру и компетенцию органов управления. Такие условия корпоративного договора будут признаны ничтожными.

Заключение корпоративного договора возможно только для обществ, то есть, например, члены производственного кооператива его заключить не могут.

Положения корпоративного договора не могут противоречить уставу компании. Его условия должны идти в развитие норм учредительного документа.

Что безусловно радует, существенных моментов, которые все таки можно решить с помощью положений корпоративного договора гораздо больше, чем ограничений.

Например, можно изменить объем власти, предоставленной тому или иному партнеру:

• защитить интересы миноритарных акционеров (участников с небольшой долей), предусмотрев обязательность учета их мнения при принятии решений по ряду конкретных вопросов или, напротив;
• фактически отстранить миноритарных акционеров от решения любых управленческих вопросов, либо наоборот;
• лишить крупного участника-инвестора возможности единоличного принятия решений по ряду управленческих вопросов и так далее.
  

В таком случае обязанность учесть мнение миноритарного участника по определенным вопросам и следует закрепить в уставе, а более подробно и конкретно раскрыть в корпоративном договоре.

Также в корпоративном договоре можно зафиксировать следующие важные моменты:

• Предусмотреть порядок разрешения патовых ситуаций. Например, когда при наличии двух собственников с равными долями один голосует за принятие решения, а второй против. В таких случаях возможно предусмотреть передачу решения вопроса на рассмотрение другому органу общества, например, Совету директоров (но только по вопросу неисключительной компетенции общего собрания), либо назначение консультации с привлечением конкретного перечня лиц, либо урегулирование спорного вопроса посредством обращения к услугам независимого арбитра, медиатора, либо (крайняя ситуация) — выкуп одним доли другого по заранее установленной цене или принятие решения о ликвидации компании и так далее.
• Предусмотреть условия защиты целостности бизнеса на определенный период времени: запрет на выход из общества (продажу пакета акций, доли) до наступления определенного события или даты. В качестве такого обстоятельства может быть указано достижение определенных финансовых показателей обществом или наступление иных событий. В том числе возможно предусмотреть запрет на продажу доли (пакета акций) третьим лицам.
• Договориться не распределять прибыль на период запуска бизнеса, например в течение трех лет, а направлять ее только на развитие общества.
• Предусмотреть особый порядок отчуждения акций/доли: можно дополнительно указать конкретное лицо (или критерии его определения), не являющееся участником/акционером общества, которое пользуется преимущественным правом покупки акций/доли. При этом указать, что в случае отчуждения участником общества/акционером доли/пакета акций члену семьи участники/акционеры обязуются не использовать свое преимущественное право покупки доли/акций и оформить нотариальный отказ.
• Включить условия, позволяющие защитить интересы фактически отошедшего от дел участника ООО и интересы оставшихся действующих участников в случае, когда отчуждение доли третьим лицам никому из участников не интересно.
• Установить обязанность участников/акционеров воздержаться от собственной аналогичной деятельности на определенной территории. На случай нарушения условий предусмотреть штрафные санкции и обязанность компенсировать убытки. Право требовать выплаты неустойки будет возникать в случае формального нарушения условий договора, но заявить убытки, не доказывая причинно-следственной связи между нарушением условий о неконкуренции и потерями, получится вряд ли.
• Предусмотреть право каждой из сторон при возникновении определенных обстоятельств потребовать выкупа у другой стороны своих акций/доли или, наоборот, принудительно приобрести пакет акций другого акционера/участника по зафиксированной в соглашении цене или же присоединиться к выкупу/продаже. При включении такого обязательства в корпоративный договор гарантировать его исполнение можно дополнительным оформлением опциона, воспользоваться которым один из собственников сможет при нарушении партнером договоренностей.

Еще один немаловажный нюанс корпоративного договора касается конфиденциальности и, собственно, исключений из нее.

По общему правилу, содержание корпоративного договора раскрывать не требуется: ни обществу (при направлении ему уведомления о факте заключения такого договора), ни другим участникам, ни контрагентам общества.

Однако при сделке с долями/акциями нотариус/реестродержатель непременно поинтересуется у общества о наличии между его участниками/акционерами корпоративного договора, с просьбой предоставить его или заверенную компанией справку об отсутствии подобных соглашений между собственниками компании.

Предоставлять весь текст договора нотариусу/реестродержателю нецелесообразно, достаточно обойтись выпиской из его положений, касающихся нюансов отчуждения долей/акций.

Еще одно важное исключение из правила: сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушении его условий, может быть признана судом недействительной по иску другого участника этого договора, но только если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных таким соглашением.

Соответственно, если третье лицо не знало и никак не могло знать ни о существовании корпоративного договора ни уж тем более о его содержании, в котором стороны, например, установили особый порядок отчуждения какого-то имущества общества, то это третье лицо-покупатель такого имущества будет его добросовестным приобретателем. И суд вряд ли признает сделку недействительной, если при ее осуществлении порядок, предусмотренный этим договором, не был соблюден. В таком случае выход только один: заранее обратить внимание третьих лиц на возможность или наличие корпоративного договора.

Опять же по общему правилу информация о заключенном корпоративном договоре должна включаться в ЕГРЮЛ.

Но общее правило работает только в случаях, если участники договорились о непропорциональном долям распределении правомочий (тогда нужно будет указать, какое конкретно количество голосов фактически приходится на долю участника) и/или предусмотрели ограничения и условия отчуждения долей.

Также обратить внимание третьего лица на наличие корпоративного договора можно посредством включения в устав положений, указывающих на регулирование корпоративным договором порядка принятия решений по тем или иным вопросам (отчуждение долей, передача их в залог, наследование, совершение крупных сделок и так далее).

Зачем обществу и его участникам обращать внимание третьего лица на наличие корпоративного договора? Очень просто — чтобы избежать спорных сделок с третьими лицами (противоречащих условиям корпоративного договора), неприятных последствий таких сделок, и, соответственно, судебных тяжб по их оспариванию.

Что нужно сделать третьему лицу до заключения сделки с обществом или его участником, если ни в уставе, ни в ЕГРЮЛ информации нет?

Обязательно узнать об отсутствии/наличии корпоративного договора путем соответствующего запроса контрагенту (обществу, его участнику) с требованием предоставления выписки, содержащей положения договора, важные для планируемой сделки.

В итоге отмечу, что для закрепления всех положений, устанавливающих партнерские отношения, как в уставе, так и в корпоративном договоре лучше нанять специалистов по корпоративному праву. Также важно прорабатывать оба документа в комплексе во избежание противоречий и коллизий, грозящих впоследствии корпоративными конфликтами.