Отправить статью или инфоповод

Замещающая сделка: как с выгодой для себя сменить бизнес-партнера

Замещающая сделка: как с выгодой для себя сменить бизнес-партнера
Фото: Елена Налетова

В бизнесе нередко случается так, что по тем или иным причинам приходится расставаться с постоянным контрагентом или бизнес-партнером. Обычно это происходит в связи с ненадлежащим исполнением обязательств. При смене бизнес-партнера важно соблюсти все этапы, а также собрать доказательства для потенциального судебного разбирательства. О тонкостях рассказывает юрист практики разрешения споров Integrites Russia Евгений Коновалов.

Юрист практики разрешения споров Integrites Russia
В предпринимательской деятельности могут произойти различные события, например, довольно часто бизнес-партнеры подводят, не исполняют обязательства в срок или не в соответствии с договором. Представим компанию, которая реализует товар различным покупателям (при этом на основании долгосрочных договоров с привлекательными условиями), вместе с тем, закупая этот товар у другого поставщика, который в один прекрасный день начинает поставлять некачественный товар или вовсе его не поставляет, что делать компании в таком случае?

Можем привести другой пример: компания занимается арендой коммерческой недвижимости. Неожиданно арендатор перестает платить арендную плату или платит ее с существенными задержками. Очевидно, что для арендодателя это определенные неудобства, допустим, потому что у него есть обязательства перед банком (нужно своевременно выплачивать кредит). Что делать в таком случае?

Возможным решением будет прекращение отношений с такими бизнес-партнерами и поиск новых. Вместе с тем может сложиться ситуация, в которой новый бизнес-партнер готов сотрудничать с вами на других, менее выгодных для вас, условиях. Продолжая обозначенный выше пример, новый поставщик товаров готов продать нужный товар, но по более высокой цене; или новый арендатор готов заехать в освободившееся помещение, но за более низкую арендную плату.

Таким образом, смена бизнес-партнера может привести к определенным убыткам, которые, к счастью, можно взыскать с предыдущего контрагента, а как это сделать правильно — подробнее разберем в данном материале.

Ненадлежащее исполнение обязательств контрагентом и потребность в сделке: основные причины смены бизнес-партнера

В целях эффективного взыскания потенциальных убытков в будущем смена бизнес-партнера должна быть продиктована двумя обстоятельствами:

  • контрагент не исполняет/несвоевременно исполняет принятые на себя обязательства;
  • у вас должна быть объективная потребность в заключении аналогичной замещающей сделке. Допустим, товары, которые поставляет вам партнер, необходимы для:
    • нормальной/стабильной деятельности вашей компании;
    • исполнения обязательств перед другими вашими контрагентами.

В этой части будет уместно привести один интересный кейс, в котором организация, поставляющая уголь ТЭЦ, сорвала сроки поставки, вследствие чего появились риски:

  • остановки работы ТЭЦ;
  • и неисполнения ей обязательств перед потребителями энергии.

В такой ситуации ТЭЦ во избежание реализации таких рисков закупила партию угля у другого поставщика по более высокой стоимости и, соответственно, понесла убытки в виде разнице в ценах (около 8 миллионов рублей). Затем, обратившись в суд, успешно взыскала эти убытки с недобросовестного бизнес-партнера.

Этапы смены бизнес-партнера должны быть четко соблюдены

Смену бизнес-партнера важно проводить поэтапно, проявляя определенное внимание на каждом этапе, в частности, в подборе контрагента и самой сделки, а также сборе доказательств для потенциального судебного разбирательства.

Фиксируем неисполнение обязательства контрагентом и направляем претензию

Когда арендатор вовремя не заплатил арендную плату или поставщик не поставил нужный товар, важно обратить внимание на два момента:

  • установить факт того, что контрагент не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обязательства;
  • документально это зафиксировать.

Необходимо составить письмо и направить его контрагенту, уведомив его о таком поведении. Важно назначить разумный срок для исполнения обязательства и предупредить, что в случае нарушения этого срока вы будете вынуждены обратиться к третьим лицам, например, для приобретения нужного товара. В письме также желательно указать, в чем заключается ваша объективная потребность в надлежащем исполнении обязательства (зачем вам срочно нужно получить товар от поставщика или денежные средства от арендатора?)

Подобное письмо — это добросовестное поведение по отношению к контрагенту, вдруг он не исполнил обязательства в силу непредвиденных обстоятельств и так далее.

Замещающая сделка должна соответствовать требованиям закона

Рассматривая возможность заключения замещающего договора стоит помнить, что законодательство и судебная практика устанавливают определенные требования к замещающей сделке. Замещающий договор должен быть заключен:

  • на разумных условиях;
  • его условия должны быть аналогичны замещаемому договору;
  • его заключение должно быть обусловлено какой-либо необходимостью.

Давайте более подробно рассмотрим каждый критерий.

Разумность условий договора

Разумность условий договора заключается в двух моментах: срок заключения договора с момента нарушения обязательства и размер/разумность цены.

Особое внимание следует обратить на то, когда совершается замещающая сделка. Между нарушением обязательства и заключением замещающей сделки не должен быть большой промежуток. В противном случае взыскать убытки будет затруднительно.

Например, в кейсе уральского округа компания ремонтировала участки теплосетей, для этого ей были нужны трубы и иное оборудование. Бизнес-партнер компании не поставил товар в мае, как и предполагалось по договору, поэтому компания заключила замещающую сделку в июне, суд посчитал, что договор был заключен в кратчайшие сроки и взыскал 24 миллиона рублей в виде убытков.

А вот в другом деле, где замещающая сделка была заключена спустя семь месяцев после того, как их бизнес-партнер нарушил обязательство, была признана судом необоснованной.

Разумность цены замещающего договора означает, что она:

  • соответствует рыночной цене на аналогичный товар/услуги/работы. Например, в рамках кейса АС Дальневосточного округа по замещающей сделке приобреталось бункерное топливо, а цена по этой сделке была определена по ценам средней котировки бункерного топлива на день подачи заявки от покупателя. Абсолютно рыночный механизм;

  • умеренно отличается от рыночной цены. Например, в рамках кейса АС Поволжского округа суд посчитал, что превышение цены по замещающей сделке на 40% не является существенным. Однако, лучше полагаться на ориентир в 20–25%.

Иногда бывает, что товар является достаточно специфичным и определить его рыночную цену бывает затруднительно или невозможно. В этом смысле показателен кейс Северо-Западного округа. Компания специально для завода, по его чертежам изготовила металлические изделия, которые на рынке вообще не пользуются спросом, соответственно, продать по договорной цене невозможно. Соответственно компания реализовала их как обычный металлолом по заниженной в более чем 10 раз цене. Суды сочли разумной такую сделку и взыскали разницу в договорах с завода.

  • при выборе контрагента был проведен мониторинг рынка в целях определения лучшей цены. В этом поможет мониторинг цен путем запроса коммерческих предложений от основных игроков на рынке. Например, в одном из дел для поиска товара по замещающей сделке покупатель направил запросы в четыре компании-поставщика, находящиеся на территории России и Европы. В ответ на запросы получил предложения, согласно которым стоимость оборудования варьировалась от 62,5 до 99,8 миллиона рублей. Исходя из стоимости и срока поставки, а также требований технического задания покупатель выбрал наиболее приемлемое из поступивших коммерческих предложений. Суды признали такую цену разумной и обоснованной.

Отдельно хочу остановиться на таком лайфхаке, чтобы не было больших проблем с определением разумности условий замещающей сделки. Можно в условиях первоначального договора заранее оговорить, что является разумной ценой по замещающей сделке.

Аналогичность условий договора

Новый договор должен быть аналогичен по своей правовой природе, а также по исполнению. Например, если мы будем говорить о заключении замещающего договора аренды, то он должен быть заключен в отношении того же помещения. Если говорим про поставку, то в отношении аналогичных товаров.

Однако бывают случаи, когда заключить договор в отношении полностью идентичного товара, достаточно затруднительно. В таком случае суды начинают изучать: количественные и качественные характеристики продукции, ее комплектацию, год выпуска, модель, назначение.

В этом смысле будет интересно дело, в котором компания договорилась приобрести вагоны 2007–2010 года выпуска на 255 миллионов рублей. А вагоны были специализированные, на которых перевозятся заготовки для производства сварных труб.

Однако продавец не смог их своевременно поставить, поэтому компания была вынуждена искать на рынке аналогичные вагоны. И смогла найти другую компанию, которая предлагает подобные вагоны, но только 2018 года выпуска, которые, естественно, оказались дороже на 1,1 миллиарда рублей.

Нижестоящие инстанции отказали во взыскании убытков в виде разницы в стоимости договоров, поскольку посчитали, что вагоны не являются сопоставимыми. Дело дошло до ВС, который указал, что покупка новых вагонов в условиях отсутствия на рынке идентичных аналогов не противоречит закону.

Вместе с тем, не могу не упомянуть, что судебная практика неоднородна и бывают случаи, когда судам нужно, чтобы товар был чуть ли не идентичным, если это не так, то они отказывают во взыскании убытков. Поэтому, если приобрести идентичный товар не получается, нужно собрать как можно больше доказательств, подтверждающих невозможность его приобретения. Запросить коммерческие предложения, направить запрос на завод изготовителя о том, что такой товар снят с производства и так далее.

Заключение замещающего договора обусловлено какой-либо необходимостью

Один из следующих важных моментов при заключении замещающей сделки — это причина, по которой необходимо срочно заключить замещающую сделку, зачем вам срочно понадобился другой контрагент? Суды обращают на это особое внимание. Самые распространенные и убедительные причины:

  • наличие обязательств перед другими бизнес-партнерами;
  • риск остановки деятельности из-за неисполнения контрагентом обязательств.

Чтобы было проще понять названные причины, обратим внимание на следующий кейс. Фабрика, производящая кондитерские изделия, сотрудничала с поставщиком фундука. Затем изготовленные кондитерские изделия продавала розничным сетям.

В один прекрасный момент поставщик фундука сообщил о невозможности его поставки. У фабрики появился риск:

  • остановки производства кондитерских изделий (убытки);
  • невозможности исполнять обязательства перед розничными сетями (раз ничего не произвели, нечего и продавать).

Соответственно фабрика закупает фундук у другой компании (заключает замещающую сделку), в результате которой переплатила 150 миллионов рублей. Суды посчитали покупку фундука по такой высокой цене обоснованной в таких условиях.

Также хочу прокомментировать еще один интересный кейс.

ИП (арендодатель) и компания (арендатор) в 2013 году заключили договор аренды на пять лет. Через два года арендатор перестает платить арендую плату, ИП расторгает договор, обращается в суд и взыскивает задолженность по арендной плате.

Затем вместо расторгнутого договора ИП заключает в 2015 году договор аренды с другой компанией, по которому арендная плата ниже, то есть арендодатель недополучает доход.

Арендодатель обращается в суд, чтобы взыскать убытки в виде разницы арендной платы, однако суды ему отказывают, указывая, что ИП добровольно включил в договор наименее выгодные для себя условия относительно размера арендной платы. А также в момент заключения замещающей сделки были другие экономические условия, которые повлияли на размеры арендных ставок, мол, если бы в экономике было все хорошо, то ставки арендной платы были бы выше, то есть экономика виновата в убытках ИП.

И тут дело доходит до ВС, который отменяет судебные акты нижестоящих судов и указывает на очень важный момент. Риск изменения цен на товары/работы/услуги ложится на недобросовестную сторону, из-за которой прекратились обязательства. То есть поскольку арендодатель был вынужден искать нового арендатора в сложившихся плохих экономических условиях, то прежний арендатор обязан компенсировать все убытки.

Что делать, если спор с бизнес-партнером перешел в судебную плоскость; что и как необходимо доказывать как со стороны истца, так и со стороны ответчика

Достаточно часто происходит следующая ситуация: вы заключили замещающий договор, понесли убытки (в виде разницы в ценах), направили претензию контрагенту с требованием возместить убытки, а он отказывается выплатить причитающееся или попросту игнорирует ваше требование.

В таком случае нужно обращаться в суд для взыскания задолженности. Что необходимо учитывать, чтобы успешно отстоять свои интересы в суде?

Порядок работы на судебной стадии следующий:

  • сбор и оценка доказательств, подтверждающих необходимые обстоятельства спора;
  • разработка стратегии, подготовка искового заявления и его подача;
  • представление интересов в суде, защита от доводов оппонента.

Крайне важно собрать надлежащие доказательства. Для того, чтобы разработать эффективную стратегию ведения дела, необходимо первоначально определить обстоятельства, которые должны быть доказаны, а затем посмотреть, есть ли у вас надлежащие доказательства, подтверждающие эти обстоятельства.

Если вы заметили опечатку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.
Закрыть
Автоматизация бухгалтерии
для любого бизнеса
Сервис «Моё дело» поможет вам автоматизировать
рутинные процессы, он всё сделает сам: рассчитает
налоги, создаст счета, заполнит декларации,
отправит в налоговую и фонды.
Просто попробуйте. Это бесплатно!
Попробовать бесплатно
Сообщить об опечатке
Текст, который будет отправлен в редакцию: