Чем грозит «дробление бизнеса»: последствия и риски

Разрешено все, что не запрещено — такой постулат закреплен в наших головах с самого детства. Но далеко не всегда все сводится к прямым запретам. Уверен, что многие начинающие предприниматели даже не задумываются о последствиях «дробления бизнеса», так как не ассоциируют этот процесс с чем-то незаконным. Действительно, на первых порах, когда оборот и масштабы компании сравнительно малы, можно получить некую налоговую выгоду. Но когда бизнес вырастет, эти «невинные» манипуляции могут обернуться вполне реальным уголовным делом.

Я убежден, что самая главная ошибка в бизнесе — думать, что ты умнее всех и знаешь все. Такая модель поведения характерна для амбициозных новичков, уверенных в своем интеллектуальном превосходстве в том числе над представителями фискальных органов. Любопытное наблюдение: подавляющее большинство таких «знатоков» — «технари-интроверты», не получившие никакого дополнительного образования.

Если вы не из них, то этот материал с большой долей вероятности поможет вам избежать типовых ошибок. В нем будут рассмотрены тезисы «как точно делать нельзя» со ссылками на реальные постановления. И если вы нашли похожие схемы у себя в бизнесе, вам стоит задуматься.

Как и в любом другом вопросе, без базы далеко уйти не выйдет. Поэтому обратимся к письму ФНС России от 11 августа 2017 года № СА-4-7/15895@, согласно которому «дробление бизнеса» — это искусственное распределение выручки от осуществляемой деятельности взаимосвязанных лиц для получения налоговой выгоды. В соответствии с пунктом 1 статьи 54.1 НК РФ, «не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика». Уже из определения ясно, что большинство обвинительных заключений суда будет касаться взаимосвязи лиц.

Это самая распространенная ошибка, особенно часто встречающаяся в сферах строительства и продаж. Для наглядности предположим, что вы — собственник некой развивающейся строительной компании. В какой-то момент вы выходите на определенный оборот и понимаете, что уже не хотите строить сами. Тогда вы предлагаете своему сотруднику или родственнику создать новую компанию на УСН и выполнять необходимые работы. Тем самым вы попадаете под критерий «взаимосвязанные лица».

Конечно, можно в суде производить реконструкцию сделки и доказывать, что если бы вы сами занимались строительством, вышло бы дороже ввиду больших административных расходов, покупки специальных механизмов и так далее. Но, поверьте, суды и налоговые органы на это смотрят под другим углом. Они считают, что вы занижаете налоговую базу по прибыли.

В результате вы получите увеличение налоговой базы на «сумму актов взаимозависимых лиц», а сверху — штраф и пени. Для полноты картины рекомендую ознакомиться, например, с Постановлением от 22 января 2018 года по делу № А05-9428/2016.

Если вы по какой-то причине решили разместить его на сайте своих партнеров, это может быть расценено ФНС как «дробление бизнеса». Также если вы даете права на использование своего логотипа какой-либо компании и не оформляете юридические отношения по использованию его, знайте: это лишний повод для того, чтобы придраться к вам.

Это расценивается как имитация расходов с получением налоговой выгоды. Эта ситуация характерна для случаев, когда руководители организаций «растят» смену компании, которая подбирается к верхней границе УСН. Они заключают контракты/договоры на компании без штата и оборотных средств, тем самым занижая налоговую базу по НДС.

Это тоже может расцениваться как «дробление бизнеса». Самый вопиющий случай рассмотрен в деле от 4 июля 2018 года № А59-2443/2017. Компания на ОСН была должна подрядчикам на УСН более миллиарда рублей. И если бы она погасила долг, то подрядчики потеряли бы возможность находиться на специальном режиме налогообложения.

Все это негативно расценивается ФНС. Это свойственно для случаев, когда затраты с НДС несет одна компания на ОСН (концентрация расходов с НДС в одной точке) и не перевыставляет их субарендаторам–взаимосвязанным лицам.

Один человек с доверенностью возит ответы на запросы из ФНС от разных контрагентов. Если вы считаете, что эта информация нигде не хранится, то вы ошибаетесь и можете жестоко за это поплатиться. Был случай в адвокатской практике, когда предъявлялись не только доверенности, но и фото с проходной, доказывающие наличие взаимосвязи между компаниями. И пусть все они находятся на ОСН, расходы взаимосвязанных лиц нельзя применять к налоговому учету.

И это только первоочередные признаки «дробления», обратив внимание на которые вы не совершите обидных ошибок на старте длинного тернистого пути предпринимателя. Фактически их намного больше. Где искать остальные? Рекомендую к прочтению методические рекомендации, разработанные Следственным комитетом Российской Федерации и Федеральной налоговой службой в целях реализации полномочий по обеспечению экономической безопасности Российской Федерации «во исполнение пункта 3.4 протокола совместного заседания коллегий ФНС России и Следственного комитета от 7 июня 2016 года № 2/4 по вопросу «Повышение эффективности взаимодействия налоговых и следственных органов по выявлению и расследованию преступлений в сфере налогообложения», Письмо ФНС от 13 июля 2017 года № ЕД-4-2/13650@.

Настоятельно рекомендую руководителям позаботиться о своем будущем и обратить внимание на ряд вопросов, указанных в конце Письма, нацеленных на выявление людей, организовавших «схему». Если вы встретите их в налоговом запросе, знайте: это тревожный звоночек, говорящий о том, что, возможно, вы находитесь под прицелом аналитического отдела, решающего, проводить ли выездную налоговую проверку или нет. Поэтому советую прописать в должностных инструкциях ответы на эти вопросы. Тогда каждый будет заниматься своим делом, в какой-то степени разгружая руководителя.

Но если случилось так, что налоговая все-таки произвела камеральную проверку и выявила нарушения, — не отчаивайтесь, а внимательно изучите механизмы оспаривания. Когда на руках есть акт камеральной проверки, необходимо решить, что с ним делать. Есть два варианта:

Рассмотрим второй пункт. После составления акта камеральной проверки его можно и нужно обжаловать как в Управлении ФНС России по субъектам РФ, так и в Федеральной налоговой службе (ФНС России). Таким образом, существует множество инстанций для оспаривания решения территориальной налоговой инспекции.

Основаниями для подачи возражений являются:

Срок обжалования — не более месяца с момента получения акта о налоговой проверке и не более пятнадцати дней с момента получения дополнений к акту налоговой проверки. Оспаривать решение может только лицо, в отношении которого проводилась проверка. Возражения направляются в адрес налогового органа, составившего акт.

Способы подачи стандартные: заявление предоставляется на бумажном носителе по почте или через канцелярию налоговой организации. Также можно воспользоваться телекоммуникационными каналами связи через оператора электронного документооборота. Подавать возражения можно лично или через законного представителя.

От себя добавлю: если вы решили обжаловать акт в арбитражном суде, то его решение потом «ляжет на стол» налоговой инспекции на региональном и федеральном уровне, а арбитражная практика по подобного рода спорам выносит решения преимущественно не в пользу налогоплательщика.

Лирическое отступление: когда я учился в СПбГУ по программе Executive MBA, я проходил анкетирование по корпоративной социальной ответственности. В нем был вопрос: как вы расцениваете налоги? 100% сокурсников ответили, что платить их в полном объеме — это прямая обязанность бизнесмена. Это лишний раз убеждает меня в том, что большая часть налоговых нарушений происходит не из-за осознанных действий предпринимателей, а из-за незнания или неверного толкования ими законов, что, как известно, не освобождает от ответственности. Поэтому, уважаемые читатели, будьте внимательны и работайте только согласно законам РФ. Это в ваших интересах.